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工商時報【駱秉寬中華獨立董事協會理事長】銷售蘋果西打的大西洋飲料公司（1213-TW）因2018年財報遭簽證會計師出具「無法表示意見」而暫停交易，後續發現大飲與股東國信、旭順關係錯綜複雜，其中2名獨董出自有業務往來的股東國信員工，涉有違反獨董的「獨立性」，金管會要求大飲立即對財報「釋疑」、並檢視獨董資格，也請證交所全面清查所有上市公司獨董資格。立委質疑，大飲找自家員工擔任獨董，讓獨董在上市公司成為一場笑話，當初是如何審核的？資深媒體人也在臉書上砲轟，強制獨董取代監察人，弱化稽核監督功能，獨董成了共犯結構，引起爭議等云云。本案首先應該釐清的是，2名獨立董事是否真的不具「獨立性」？不具獨立性的獨立董事，如何透過現有的機制核實認定解任？如現有機制不足，如何補強其規範。姑不論本案負責人及獨董是否共同涉嫌掏空、財報不實等情事，就獨董的獨立性資格而言：第一、大飲與國信非關係企業：根據公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法（下簡稱「本辦法」）第三條第一項第三款規定，倘獨立董事於選任前二年及任職期間擔任「公司或其關係企業的受雇人」，不得擔任獨董，2名獨董雖是國信食品的員工，但國信食品僅持股大飲公司0.49％，非屬關係企業，尚無法禁止任職獨董。第二、獨董是否為「特定公司經理人」仍有疑義：又根據本辦法第三條第一項第六款規定，於選任前二年「與公司有財務或業務往來之特定公司或機構之董事、監察人、經理人或持股百分之五以上股東。」者，不得擔任獨董。據媒體報導，大飲與國信雖業務、財務關係密切，是否直接認定國信屬於「特定公司」尚有疑義（依同法第三條第三項），另2名獨董本職為國信的「代協理」、「課長」，是否達到「經理人」位階也有疑義（如果連經理人都不是，其專業資格更有問題），有待主管機關調查進一步判定其獨立性。第三、獨立性的「脫法行為」不可取：大飲的總經理、監察人來自於國信食品，2名獨立董事又是國信食品員工，而國信食品與大飲總公司登記地址相同，兩家公司重疊性高、業務財務往來密切，依專業常識判斷，國信食品的員工擔任大飲的獨董顯然不具「獨立性」，現行法規並未規範類此「不具獨立性」的行為態樣，可說是國信的「脫法行為」，自不可取。第四、不具獨立性的獨董堅不辭職怎麼辦：依本辦法第二條規定，「違反該法所定的獨立董事之資格者，不得充任獨立董事，其已充任者，當然解任」。在實際提名作業，每家公司選任獨董，都會逐項確認是否符合獨董資格，倘獨董任內不合規，在主管機關「主動關切」下，一般都會「依法辭職」；倘若獨董堅不辭職，在法無明文註銷程序規範下，經濟部得否逕行註銷恐有疑義，仍須委由投資人保護中心提起該2名獨董解任之訴，才能根本解決。第五、公司應主動揭露「獨董與負責人、控制股東關係」資訊，聲明具有獨立性：獨立董事於執行業務範圍內應保持獨立性，不得與公司有直接或間接之利害關係，是推動獨董制度最基本的要求。以香港為例，公司治理報告書均會記載獨立董事與上市公司董事、高階經理人、主要股東或控制股東之間的關係，也要據實表明獨董有無違反獨立性的聲明，作為判斷基準。換言之，獨董「與公司董事、高階經理人，主要股東或控制股東關係資訊的揭露」及獨立性聲明，對投資大眾具有參考價值，也是對獨立性的要求，目前法令或公司治理實務守則尚未要求獨董揭露這項關係資訊，有些投資人多以為獨立董事是董事長的親朋好友，實際上許多上市櫃公司根本和獨董不熟，純因專業背景任職，卻總被誤解。以本案為例，如果大飲能清楚揭露2名獨董和公司其他董事、控制（主要）股東的關係和獨立性聲明，相信投資人可以儘早發覺，減少脫法行為。最後，請社會大眾理性看待，上市公司負責人涉嫌掏空違法，大多在有獨董前就發生了，並非有了獨董才有掏空案例，至於找自家員工當獨董，不能只要求主管機關每月逐一審核，而應由公司主動揭露獨立董事的「關係資訊」和「獨立性聲明」，才能避免不具獨立性的獨董，影響執行業務的公正性。